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關鍵詞:核心價值觀;法律路徑;規(guī)范機制;激勵機制
當代革命軍人核心價值觀的實現需要內外兩種力量的支持,內在力量來自于主體自身,外在的力量則來自于制度性的規(guī)范。由此可見,當代革命軍人核心價值觀的實現有內在路徑和外在路徑。在外在路徑中,法律規(guī)范因具有普遍約束力,為價值觀主體提供了具體的行為規(guī)則,是一種比較有效的價值觀實現方式。道德和法律作為社會調控的兩種手段,相互之間在必要的時候可以進行轉化。當道德不足以發(fā)揮調控作用的時候,需要將相關的道德規(guī)范向法律規(guī)范進行轉化;當社會成員能夠做到自覺遵守法律規(guī)范,外在的強制性變得不再需要時,法律規(guī)范可以向道德規(guī)范進行轉化。因此,當代革命軍人核心價值觀的法律路徑即為當代軍人核心價值觀的法律化。
一、當代革命軍人核心價值觀法律化的必要性
道德和法律是兩種社會調控的手段,各有其優(yōu)勢。不同社會歷史時期,兩者的地位會有所不同。當前,從整體上而言,道德在全球化進程中作為社會調控手段的地位逐漸減弱,而法律則日趨強化。美國現代法理學家博登海默曾說過:“那些被認為是社會交往的基本而必要的道德正當原則,在所有人的社會中都被賦予了強大力量的強制性質。這些道德原則的約束力的增強,當時是通過將它們轉化為法律規(guī)則而實現的?!?/p>
道德法律化有其必要性,當代革命軍人核心價值觀法律化的必要性體現在以下三個方面:
1.普遍性約束的要求。道德和法律在適用主體的范圍上存在較大差異。道德支配人們的內心生活和動機,法律調整人們的外部關系。道德關注的是個體的內在體驗,僅適用于個體;而法律關注社會共同體的生活,適用于社會的全體成員。適用對象的普遍性是法律的基本特征。當代革命軍人核心價值觀并非只是一個事關個人道德修養(yǎng)的價值觀,而是需要全體革命軍人遵守的共同道德,它關系到軍隊這一集體能否形成共同的道德準則,進而轉化為堅強的戰(zhàn)斗力。因此,當代革命軍人核心價值觀自產生之日起就存在著普遍適用于所有軍人的要求。道德的內在局限性阻礙了道德實現普遍性約束,而法律恰恰可以彌補這一缺憾。
2.外在規(guī)范性的要求。使道德規(guī)范得以實現的并不是外部的物理性強制與威脅,而是人們對道德規(guī)范所固有的正當性的內在信念。人們對于道德的服從是一種自覺服從,從內心產生服從道德義務的愿望和動力。道德對于嚴重危害他人和社會利益的行為,只能譴責而不能制裁。人們對于法律的服從是一種被動服從,是由于懼怕受到法律的懲戒而形成的服從心理。法律要求人們絕對服從它的規(guī)則與命令,而不論特定的個人是否贊成這些規(guī)則和命令;法律重視威脅適用物理性的強制手段。
當代革命軍人核心價值觀僅靠道德規(guī)范自身的內在約束力是遠遠不夠的。它還需要來自外部的力量,并且有一定的強制力作為支撐。軍人核心價值觀的實踐活動不能隨心所欲,必須做到有章可循、有法可依?!胺彩欠?、法規(guī)禁止的就是不允許的”。法律對于違反規(guī)則的行為不著眼于幫教,而是著眼于處置。如此可以讓軍人由于懼怕懲戒而轉變思想和態(tài)度。
3.加強道德建設的要求。全球化背景下人們的價值生活多樣化、價值觀念多元化趨勢日益明顯。經濟轉型期的利益沖突使一些傳統(tǒng)的受道德調控的領域出現了新問題,已有的道德規(guī)范無法奏效,而短期內新的道德規(guī)范無法確立,社會短時期內在某些領域某些成員身上出現了道德真空。社會普遍的道德水平和軍隊所需要的道德水平存在較大差距。如何將官兵的多元化價值觀引導至同一個方向,培養(yǎng)官兵具備較高的道德水平是一個全新的課題。當代革命軍人核心價值觀正是為了引領社會道德而提出的一種共同道德要求。它雖然是針對軍人的道德要求,高于社會的普遍道德要求,但對社會成員而言有示范意義和標桿作用。
二、當代革命軍人核心價值觀法律化的操作方法
當代革命軍人核心價值觀法律化的過程就是用法律規(guī)范對價值觀進行規(guī)范和激勵的過程。價值觀的規(guī)范和激勵是兩個方面,它分別體現為兩種不同類型的法律規(guī)則。因此,道德規(guī)范的法律化必須包括兩個方面:首先將道德規(guī)范轉化為義務性規(guī)則,實現法律對價值觀的有效規(guī)范;其次,制定相應的授權性規(guī)則,實現法律對價值觀的有效激勵。這既使法律規(guī)范體系達到權利義務的統(tǒng)一,也能有效促進價值觀的實現。
(一)義務性法律規(guī)則構成價值觀的規(guī)范機制
道德規(guī)范是一種典型的義務性規(guī)范。當代軍人核心價值觀的表述如果將句式補充完整將是“要(必須、應該、應當......)忠誠于黨、熱愛人民、報效國家、獻身使命、崇尚榮譽”,這是義務性規(guī)則的表達句式。道德規(guī)范法律化的最直接結果是義務性法律規(guī)范,且在道德法律化過程中一般都要將道德進行降格化和具體化的立法技術處理,否則它就會脫離實際而無法產生相應的法律效用。例如“忠誠于黨”如果轉化為義務性規(guī)則將是按照不做損害黨的利益的行為的標準設定一系列法律義務,如果違反這些義務將得到法律的否定評價。
目前我國已經制定了針對軍人的相當數量的義務性法律規(guī)范。典型的如《刑法》,刑法中設有專門一章規(guī)定了“軍人違反職責罪”,用懲戒性的法律規(guī)則對軍人的行為進行規(guī)范和制約。又如《兵役法》所規(guī)定的現役軍人的各項義務。《內務條令》、《隊列條令》、《紀律條令》等同樣是義務性規(guī)則,并且規(guī)定了違反相關法律義務時的罰則。但現有的義務性規(guī)則主要用于規(guī)范軍人的一般行為,對于價值觀所要求的行為的規(guī)范作用并不明顯。在軍人的一般行為規(guī)范和核心價值觀所要求的行為規(guī)范中間還存在差距,需要用合適的義務性規(guī)則進行彌補。外軍非常重視法律對價值觀的規(guī)范作用。美軍先后頒布了《品格指導綱要》、《品格指導手冊》、《行動指南》、《行為準則》等條令條例,對軍人價值觀的內容、塑造方式、運行機制都進行了明確規(guī)定。此舉值得我軍借鑒。
(二)授權性法律規(guī)則構成價值觀的激勵機制
授權性規(guī)則和義務性規(guī)則的統(tǒng)一是法律規(guī)范的重要特征。在法律中,沒有無義務的權利,沒有無權利的義務。權利和義務互為保障,權利和義務的一致性有利于形成主體對法律的信任,從而愿意遵守規(guī)范。如果只享受權利無需履行義務,主體將產生特權心理,喪失對社會、對他人的責任感;只履行義務不享受權利,主體將或者沒有履行義務的客觀條件,或者主觀上怠于履行義務。
軍人是穿著軍裝的公民,必然享有屬于普通公民的權益。但同時,軍人的特殊職業(yè)身份決定了軍人還應當享有和履行職業(yè)義務相適應的職業(yè)權益。軍人職業(yè)的高風險性決定了國家對于軍人的權益保障應當高于對普通公民的權益保障。國家對軍人的權益保障既包括一般權益的保障,也包括特殊權益的保障;既包括精神性權益的保障,也包括物質性權益的保障。
【關鍵詞】股指期貨,ETF,價格發(fā)現,VECM
一、引言
2010年4月16日滬深300股指期貨合約正式開始上市交易,2012年5月28日,滬深300ETF基金的正式推出。滬深300ETF跟蹤滬深300指數,覆蓋了滬深兩個證券市場,彌補了我國跨市場ETF基金產品的空缺,同時也為股指期現貨的套利研究以及股指期現貨之間的價格發(fā)現效率研究提供了最直接的現貨。本文主要研究股指期貨與其現貨滬深300ETF之間的價格發(fā)現效率,并分析影響價格發(fā)現能力的因素。
二、實證研究
本文選取股指期貨和滬深300ETF(華泰柏瑞滬深300ETF和嘉實滬深300ETF)的1分鐘高頻數據作為研究對象;樣本區(qū)間為2013年7月15日—2013年10月31日,共計17280條記錄。
(一)平穩(wěn)性及協(xié)整檢驗
本文首先對滬深300股指期貨及滬深300ETF時間序列的平穩(wěn)性進行檢驗。ADF檢驗結果表明,在1%的顯著水平下,股指期貨及滬深300ETF的一分鐘價格序列F和HS、JS是一階單整過程。JOHANSEN協(xié)整檢驗的結果表明,股指期貨和滬深300ETF存在一個協(xié)整關系。
(二)向量誤差修正模型建模結果
通過VECM模型來觀察股指期貨與滬深300ETF對于短期非均衡的反應。VECM模型的ECM項系數均在5%水平上顯著,且D(LNF)為應變量的模型中ECM項系數為-0.00069,說明誤差調整模式存在且誤差修正項對期貨價格的變動具有負向調節(jié)作用。D(LNJS)為因變量的ECM項系數為0.004035,同樣說明誤差調整模式存在,且說明誤差修正項對現貨價格的變動具有正向調節(jié)作用。
其次,VECM結果中誤差修正項系數的大小表示變量對價格偏離長期均衡的調節(jié)力度,其絕對值越大,調解速度越快。比較其絕對值大小,說明當股指期貨與滬深300ETF之間出現非均衡時,滬深300ETF向股指期貨調整的更快,并通過ETF套利實現信息由期貨市場傳遞到ETF市場,說明股指期貨在信息融入價格的價格發(fā)現過程中起主導作用,即股指期貨的價格發(fā)現功能較其現貨ETF更強。
(三)股指期貨與滬深300ETF價格發(fā)現能力的影響因素研究
以嘉實滬深300ETF與股指期貨的VECM模型的結果為基礎,構建Gonzalo-Granger 公因子模型,得出滬深300股指期貨市場貢獻了85.4%,ETF市場貢獻了14.6%,這說明股指期貨市場對價格的發(fā)現能力大于現貨市場。
同時,利用日內高頻數據,結合VECM模型和公因子模型,估計出t日內股指期貨的市場貢獻度。對股指期貨的價格貢獻度序列和滬深300ETF的價格貢獻度序列進行ADF平穩(wěn)性檢驗,結果表明和在 1%顯著水平下均為平穩(wěn)序列。同時,統(tǒng)計量的均值為61.55%,的均值為38.45%,同樣證明股指期貨的價格發(fā)現能力大于滬深300ETF。
在研究國內股指期現貨的價格發(fā)現能力影響因素時,我們采用兩個市場的實際波動率之作為波動率的衡量指標。樣本區(qū)間為72天的1分鐘高頻數據,采用實際收益率的計算方法得出滬深300ETF及股指期貨的日內實際波動率序列。以嘉實滬深300ETF為例,我們建立多元回歸模型,檢驗流動性和波動率對價格發(fā)現能力的影響。。其中:為股指期貨的價格貢獻度;為相對成交量,=期貨市場日成交量/嘉實滬深300ETF日成交量;為期限貨市場實際波動率之和。
相對成交量系數不顯著,對期貨的價格發(fā)現能力不具有影響能力。波動率系數顯著為負,說明波動率與股指期貨的價格發(fā)現能力負相關,即波動率越大,股指期貨價格發(fā)現能力越弱,同樣,波動率越小,股指期貨價格發(fā)現能力越強。
三、結論
本文采用滬深300股指期貨和滬深300ETF的日內1分鐘高頻數據實證研究得到以下結論:我國股指期貨和滬深300ETF長期內的走勢趨于一致,短期內存在一定的差別;通過單位根和協(xié)整檢驗發(fā)現,股指期貨與滬深300ETF之間存在長期均衡關系;建立VECM模型研究股指期貨與滬深300ETF之間的短期修正關系,結果表明當價格偏離長期均衡時,現貨市場與期貨市場都會對價格的偏離做出修正,但是現貨市場的修正力度更大;分析影響股指期貨價格發(fā)現能力的因素,結果表明相對交易量與股指期貨的價格發(fā)現能力不相關,而波動率與股指期貨的價格發(fā)現能力負相關。
參考文獻:
[1]Chen, W.P., Chung, H. “Has The Introduction of S&P ETF Options Led to Improvements in Price Discovery of SPDRs,” The Journal of Futures Markets, 2011, pp. 1-29.
〔關鍵詞〕 危險駕駛罪; 醉酒駕駛; 刑罰處罰; 立法完善。
《刑法修正案( 八) 》將醉酒駕駛行為納入刑法規(guī)制,對當前社會上日趨嚴重的酒駕行為起到了較好的遏制作用。但是從《刑法修正案( 八) 》實施兩年來的司法實踐看,其對危險駕駛罪之醉酒駕駛行為的規(guī)定還存在一定的不足與缺陷,需要進一步吸收借鑒其他國家的法律,并通過修訂法律及出臺司法解釋等方式予以完善,以減少現實中的醉酒駕駛行為發(fā)生。
一、對醉酒駕駛行為入罪的立法完善。
( 一) 擴大危險駕駛罪中醉酒駕駛的交通工具范圍。
按照《刑法修正案( 八) 》的規(guī)定,危險駕駛罪之醉酒駕駛的主體僅限于醉酒后駕駛機動車的行為人?,F實生活中,除了醉酒駕駛機動車會對公共安全造成威脅以外,醉酒駕駛飛機、火車、地鐵、輪船等交通運輸工具,也會對公共安全帶來較大危險。如德國刑法中就規(guī)定了醉酒駕駛航空、鐵路、水路等交通運輸工具的行為。而我國現行刑法如果要對醉酒駕駛這些交通工具的行為進行懲罰,必須以發(fā)生交通事故和實際損害結果為條件,顯然這與其危險性是不對等的,可見,對于危險駕駛罪之醉酒駕駛的,除了應當將醉酒駕駛機動車的行為入罪,還應當將具有更大社會危險性的醉酒駕駛飛機、火車、地鐵、輪船等交通工具的行為納入刑法規(guī)制,以保障公共安全。
( 二) 完善危險駕駛罪之醉酒駕駛的形態(tài)。
《刑法修正案( 八) 》將危險駕駛罪之醉酒駕駛規(guī)定為抽象的危險犯,對醉酒駕駛行為產生實際危害結果的形態(tài)沒有明確規(guī)定,盡管對于發(fā)生實際危害結果的醉酒駕駛行為,可以通過協(xié)調適用危險駕駛罪、交通肇事罪、以危險方法危害公共安全罪這三個罪名來加以懲處,但是在實踐中也容易引起一定的爭議。而通過考察域外法律我們也可以發(fā)現,諸如日本、法國等國家的刑法中,都將醉酒駕駛行為區(qū)分為未造成任何危害結果、造成傷害結果、造成死亡結果等情形而分別規(guī)定不同的量刑幅度。因此筆者認為,可以在危險駕駛罪中針對醉酒駕駛行為完善結果犯和結果加重犯的形態(tài),使其同時包含醉酒駕駛的危險犯、結果犯和結果加重犯的情形,[1]以使司法實踐中能夠對危險駕駛罪、交通肇事罪和以危險方法危害公共安全罪這三者更好的協(xié)調適用。
( 三) 對危險駕駛罪之醉酒駕駛行為增加情節(jié)限制。
《刑法修正案( 八) 》中規(guī)定的危險駕駛罪之醉酒駕駛行為沒有任何情節(jié)限制,在司法實踐中,法官也由于其抽象危險犯的性質,一般不對醉酒駕駛行為是否具有現實的社會危險性進行實質性判斷。當然這符合對醉酒駕駛行為入罪的立法背景和精神,也即從嚴打擊和治理酒駕行為。然而,隨著醉酒駕駛行為入罪的時間越來越長,人們普遍對醉酒駕駛行為的性質有了一定的認識,各地區(qū)的醉酒駕駛行為正隨著刑法的不斷適用而逐漸減少,刑法的預防功能得到很好體現。因此,隨著今后對法律的進一步完善,可以對危險駕駛罪之醉酒駕駛行為根據現實情況適當增加情節(jié)嚴重等限制,使危險駕駛罪之醉酒駕駛行為的性質由抽象的危險犯轉化為具體的危險犯,防止對醉酒駕駛行為的過度入罪,也可以更好地體現刑法的謙抑性。
二、完善刑法對危險駕駛罪之醉酒駕駛的刑罰處罰。
( 一) 對危險駕駛罪之醉酒駕駛主刑的完善。
《刑法修正案( 八) 》正式將醉酒駕駛行為納入刑法規(guī)制后,危險駕駛罪與交通肇事罪、以危險方法危害公共安全罪這三者就對醉酒駕駛行為形成了一個由輕到重的處罰體系,使得刑法對醉酒駕駛行為的處罰相互銜接。危險駕駛罪之醉酒駕駛行為由于是抽象的危險犯,并沒有產生實際的危害結果,故對該罪的刑罰處罰應低于已經產生了危害結果的交通肇事罪。根據刑法的規(guī)定,交通肇事罪的量刑共分為三個檔次,最輕的一檔為三年以下有期徒刑或者拘役,而危險駕駛罪之醉酒駕駛的主刑只有一個量刑檔次,即拘役。對于這兩個罪名,雖然其刑罰輕重分明,但是筆者認為,對這兩個罪名的量刑還存在一定的間隙,并不能完全相互緊密銜接。并且對危險駕駛罪,僅僅用拘役這一種刑罰進行處罰,顯然不足以規(guī)制一些情節(jié)較惡劣的醉酒駕駛行為,因此,應當在危險駕駛罪之醉酒駕駛的主刑中增加有期徒刑。
即對于危險駕駛罪的主刑可以比照交通肇事罪的最低幅度,設定為兩年以下有期徒刑或者拘役。
前文中提到了完善危險駕駛罪中醉酒駕駛的結果犯和結果加重犯的形態(tài),對此,可以在危險駕駛罪的主刑中規(guī)定不同的量刑檔次,以對應不同的犯罪形態(tài)。參考趙秉志教授關于危險駕駛罪主刑的設置,筆者構想如下: 對于醉酒駕駛未造成嚴重后果的,處二年以下有期徒刑或者拘役。致人重傷或是公共財產造成重大損失的,處二年以上十年以下有期徒刑。致人死亡或者具有其他特別惡劣情節(jié)的,處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。
( 二) 對危險駕駛罪之醉酒駕駛的附加刑完善。
1. 罰金刑。根據《刑法修正案( 八) 》的規(guī)定,醉酒駕駛的危險駕駛罪的附加刑為并處罰金,也即罰金刑必須與主刑同時適用,而不能單獨適用。根據最高人民法院下發(fā)的《關于適用財產刑若干問題的規(guī)定》第四條,對于犯罪情節(jié)較輕,適用單處罰金不致再危害社會并具有諸如偶犯、初犯等情形的,可以依法單處罰金。筆者認為,如果醉酒駕駛行為符合該條規(guī)定,應當可以被允許適用單處罰金刑。首先,危險駕駛罪之醉酒駕駛行為在很多情況下并沒有造成實際危害結果,如果具有行為人在人流稀少的道路上醉酒駕駛等情節(jié),可以認為其犯罪情節(jié)較輕。
其次對于醉酒駕駛的初犯且具有悔罪態(tài)度的行為人,對其適用單處罰金,足以預防其再犯本罪,不致再危害社會。因此,可以在危險駕駛罪之醉酒駕駛的附加刑中,增設單處罰金,從而使對情節(jié)輕微的危險駕駛罪之醉酒駕駛的量刑更加趨于合理。同時,由于危險駕駛罪之醉酒駕駛沒有違法所得、很多時候也沒有造成任何損失,在司法實踐中很難確定罰金的數額,完全由法官自由裁量。因此,筆者認為還應當出臺相關司法解釋,根據醉酒駕駛的情節(jié)和所在地區(qū)的經濟水平對罰金劃定一定的限額和具體檔次,以確保法律得到正確適用。
2. 針對危險駕駛罪之醉酒駕駛的特點增設相應的資格刑。駕駛機動車是一項具有高度風險的行為,必須經過賦予資格才能行使,因此,針對行為人的醉酒駕駛行為,如果能采用剝奪這一資格的資格刑予以處罰,限制醉酒駕駛行為人在一定期間內的駕駛資格,從一定意義上能夠對醉酒駕駛行為起到較好的預防作用。目前我國行政法規(guī)對醉酒駕駛機動車相應資格的剝奪、限制予以了規(guī)定,即我國《道路交通安全法》第九十一條第一、二款規(guī)定對醉酒行為最多暫扣六個月駕駛執(zhí)照,第三款規(guī)定一年內發(fā)生兩次醉酒后駕駛機動車的行為并且被處罰兩次以上的,才能吊銷機動車駕駛證,五年內不得駕駛營運機動車。此三款規(guī)定明顯偏輕,并沒有有效發(fā)揮資格刑的作用,因此刑法必須從刑罰方面提高處罰程度,體現刑罰和行政處罰的銜接。國外許多國家都對危險駕駛行為明確規(guī)定適用資格刑,如法國刑法典規(guī)定“吊銷駕駛執(zhí)照,并最長在 5 年時間內禁止申請頒發(fā)新執(zhí)照。”西班牙刑法典規(guī)定“并處吊銷駕駛執(zhí)照一年以上至四年”。筆者認為,立法機關可以在刑法條文中明確規(guī)定,對于犯危險駕駛罪之醉酒駕駛的行為人,應當附加適用剝奪資格刑,即吊銷駕駛執(zhí)照一至五年,吊銷期限從刑罰執(zhí)行完畢開始算,在刑罰執(zhí)行期間自然不享有資格。[2]。
三、完善與醉酒駕駛行為相關的機制。
( 一) 對危險駕駛罪之醉酒駕駛行為的案件建立相應的專案辦理機制。
醉駕入刑后,如果司法機關在人、財、物方面保障不充分,必然無法及時處理所有醉酒駕駛行為。
同時,由于醉酒駕駛行為的入罪也會啟動整個刑事司法程序,從公安機關的立案偵查,到檢察機關審查起訴再到法院進行審判,每個環(huán)節(jié)都不可或缺,每個部門都將會增加工作任務,大大增加了司法成本。
因此,公安機關、檢察機關和法院有必要針對該類案件的特殊性,建立專案辦理的相關工作制度,在案件的偵查和起訴階段,可以由專人負責對此類案件的立案偵查和審查起訴工作,集中處理同類案件以提高偵查和審查效率; 在案件的審判階段,由于本罪大部分屬于案情相對比較簡單,證據較為單一但有充分證明力,可以采用普通程序簡化審或者簡易程序審理,以節(jié)省司法資源。同時,有必要將公檢法三家聯合起來,建立對醉酒駕駛案件的專案協(xié)作辦理機制,實現偵查機關、公訴機關和審判機關的溝通,一方面可以加強偵查監(jiān)督和審判監(jiān)督,另一方面也可以大大提高辦案效率,從而縮短對危險駕駛案件的整個辦理期間。
( 二) 構建諸如代駕行業(yè)等社會配套機制。
在酒駕入刑的客觀背景下,亟需建立與之相適應的社會配套機制,從而在根本上抑制酒駕的出現。
代駕這一新興服務性行業(yè)就是這種社會配套機制的有效組成部分。代駕行業(yè),即在飲酒者飲酒后,由專門的代駕公司提供代駕司機,幫助飲酒者駕車到達目的地,飲酒者支付相應費用的行業(yè)。可以預見,在酒駕入刑的情況下,代駕行業(yè)將面臨難得的發(fā)展機遇。但在目前的起步階段,政府相關部門可以出臺相應的激勵辦法和鼓勵性政策,給予一定的財政補貼,從而促進代駕行業(yè)達到“星星之火,可以燎原”
的良好發(fā)展態(tài)勢,也從很大程度上達到酒駕入刑所期望實現的法律效果和社會效果。
( 三) 加大道德教育和法制宣傳力度。
針對非公職人員、青壯年、轎車駕駛員犯罪率較高的部分人群,加大對他們禁酒駕駛的宣傳教育力度,積極開展多種形式的道德教育和法制宣傳活動,引導他們在自覺實踐和主動參與中學習道德和法律知識,從而約束自身行為,進而減少醉酒駕駛行為,同時建立起相關的開展警示教育、宣傳教育的長效機制,確保達到預防犯罪的目的。以筆者所在的天津市寶坻區(qū)為例,從該區(qū)發(fā)生的醉酒駕駛案件來看,本罪的許多主體文化程度較低,年紀較輕,這部分人群在生活中能夠接觸到法律的機會也比較少,不能切實認識到醉酒駕駛行為是犯罪,使得刑法的事前預防功能難以在這部分群體中得以體現。因此,加強對這部分群體人員的宣傳教育,將能夠收到良好的社會效果。司法部門可以通過以案釋法,嘗試讓受過處罰的人現身說法,勸誡醉酒駕駛行為; 政府部門可以將駕駛員培訓學校、酒店、KTV 等場所作為重點宣傳場所,使駕駛員有意識地避免酒后駕車。
同時可以在社會中倡導健康積極的酒文化,樹立“喝酒不開車,開車不喝酒”的觀念,形成文明駕車的氛圍。
參考文獻:
明確指出,“全面依法治國必須抓住領導干部這個‘關鍵少數’?!弊鳛槿嫱七M依法治國的重要組織者、示范者、引領者、維護者的“關鍵少數”,其法治理念的樹立尤為關鍵。領導干部只有樹立法治理念,才能維護法律權威,才能自覺在憲法法律范圍內活動,也才能影響帶動全社會厲行法治。
法律的生命力在于實施,法律的權威也在于實施。要讓法治理念成為領導干部主動自覺的慣性思維方式,成為領導干部在處理問題時的一個價值選擇,以此來提升領導干部依法辦事能力,既要靠領導干部的自身努力、主觀自律,也要靠優(yōu)化外部環(huán)境,嚴以約束。需要從以下方面著手:
1、要牢固樹立起對中國特色社會主義法治的堅定信仰。法治理念是法治方式的思想根源和理論支撐,法治方式是法治理念的外在表現和行動實踐。從行為學的角度講,一個人其行為模式在一定意義上是由其思想觀念影響并控制的。因此,領導干部要樹立法治理念,用法治理念指導其實踐,首先要破除我們個人在思想層面所存在的問題。十八屆四中全會之所以提出“全面推進依法治國,建設社會主義法治國家”這一總目標,就是因為在許多領導干部靈魂與思想深處仍然殘存著大量的人治思想,并且這種人治思想日益成為實現中國夢、全面建成小康社會的阻礙因素。因此,作為領導干部,要努力樹立起對中國特色社會主義法治的堅定信仰,徹底拋棄過去形成的對人治的習慣和依賴,堅決反對和克服特權思想特權現象,帶頭信法,帶頭敬畏法律,把法治理念深化為內心信仰,轉化為行為模式,從而確立符合法治要求的權力觀與職責要求。在某種意義上,這也是在我國實現全面法治化的關鍵困難和關鍵前途所在。
2、要加強法治學習,提升法治素養(yǎng)。
(1)、領導干部要深刻認識加強法治學習的重要性、必要性和緊迫性。要從以下四個方面來認識理解:加強法治學習、提升法治素養(yǎng)是全面深化改革的迫切要求;是全面推進法治國的必然要求;是踐行社會主義核心價值觀的需要;是領導干部健康成長的內在需求。
(2)、領導干部要加強法治學習,注重法治精神的養(yǎng)成。一是法治學習的內容上,要注重加強針對性和實用性。對于領導干部而言,不可能要求其熟知所有的法律規(guī)范,這對于一個即使是從事法律專業(yè)的人,也是很難達到的。因此,對領導干部來講,培訓、學習的重點不是要求其掌握多少法律條文、法律知識,關鍵是憲法等一些法治的原理、精神及法律的價值要學好吃透。其次要認真學習掌握與自身工作密切相關的法律,對行政法及行政訴訟法的主要規(guī)定要“知”,對分管領域涉及的法律法規(guī)要“通”,對履行職責所需要的法律法規(guī)要“精”,搞清楚什么可為、什么不可為、該為如何為。二是學習方式上,要注重加強多元化和有效性。不斷創(chuàng)新法治教育培訓方法,完善領導干部學法用法制度,建立健全學法用法長效機制。要通過初任培訓、中心組學習、法治講座、專題交流、學習考試等多種形式外,還需要旁聽具體案件的審理,乃至積極親身參與具體案件的處理,從實踐中去學習,使法律知識、法治理念、法治精神融入身心,內化為領導干部的自覺意識和精神修養(yǎng),外化為依法執(zhí)政和依法行政的能力。
1、要大力宣傳教育,營造良好的法治氛圍。
首先,媒體要理性的傳播。媒體要引導民眾強化規(guī)則意識、責任擔當意識,要以社會主義核心價值觀、中華傳統(tǒng)美德引領社會風尚,引導社會輿論,培育民眾法治文化。
其次,要加大對領導干部違法典型案例的宣傳力度。媒體要善于通過領導干部共同關心的、具有典型教育意義的公共政策和公共事件等案例,從法治的角度進行廣泛討論,提高其對法治價值和精神的認同,促使其依法執(zhí)政、依法行政。
第三,要加強作風建設,營造良好的從政環(huán)境。從政環(huán)境猶如一個生態(tài)系統(tǒng),領導干部作為其中的一分子,必受其影響。沒有一個良好的從政環(huán)境,沒有一個正常的政治生態(tài),好干部就無從談起,好作風就無從樹立。因此,要持之以恒加強和推進作風建設,通過加強作風建設,凈化、優(yōu)化政治生態(tài),營造領導干部尊法、信法、守法、用法、護法的良好從政環(huán)境。
2、要健全完善規(guī)章制度,形成強大的約束機制。
一要建立群眾對領導干部的監(jiān)督體系。與黃炎培在延安縱論歷史“周期率”時說,“只有讓人民起來監(jiān)督政府,政府才不敢松懈;只有人人起來負責,才不會人亡政息?!币虼?,在促進已建立起來的監(jiān)督體系、監(jiān)督制度能夠在監(jiān)督合力和實效上不斷增強的基礎上,更要充分發(fā)揮群眾的監(jiān)督評議作用。要暢通群眾監(jiān)督渠道,在重大行政決策上確保人民群眾的知情權、監(jiān)督權落到實處。
二要加快法治評價體系建設。要將“法治建設成效”引入領導干部績效考核和選拔任用的標準之中。只有將“法治建設成效”引入領導干部績效考核和選拔任用標準之中,并且占相當大的分值,才能讓法治理念成為領導干部主動自覺的慣性思維方式。因此,要把法治建設成效作為衡量領導班子和領導干部工作實績的重要內容、納入政績考核指標體系,把能不能遵守法律、依法辦事作為考察干部的重要內容,在相同條件下,優(yōu)先提拔使用法治素養(yǎng)好、依法辦事能力強的干部,真正使法治理念和依法辦事能力成為一種硬指標、硬要求和硬約束。
[關鍵詞] 安全隱患 農機 安全意識
[中圖分類號] S23 [文獻標識碼] A [文章編號] 1003-1650 (2014)04-0209-01
近年來隨著我國新農村建設速度的加快,國家對農機購置補貼的力度不斷增大,刺激了農民購買農機的積極性,促進了我國農業(yè)事業(yè)的進一步發(fā)展,但是也要看到由于農機數量的增多,農機生產安全事故的發(fā)生率在不斷提高,超載、逆行、超速等情況經常出現,而安全生產事故的發(fā)生無疑會造成非常大的損失,因此為了保證農民能安全致富,必須要采取措施加強農機安全生產管理。
一、農機安全生產存在的問題
1.農機管理不到位
目前我國農機安全管理存在的缺陷還是非常多的,首先在法律方面,雖然我國道路交通法確定了交通部門對農業(yè)機械上路的檢查制度,但是農業(yè)機械一般活動在鄉(xiāng)村里面,道路交通警察對其行為管控能力較低,而作為主管的農機管理部門,法律沒有賦予他們相應的上路檢查、糾正違法行為的權利,因此造成了農機生產過程中較大的隱患。其次在農機監(jiān)理方面監(jiān)理裝備是農機安全檢查的物質基礎,但是基層農機管理部門并沒有足夠的設備,例如檢測儀、酒精測試儀、攝像機等,光靠農機管理人員不僅會增加工作量,而且可能會出現監(jiān)測失誤,造成糾紛。
2.農機駕駛員安全意識和技術水平較低
農機駕駛員多為農民,他們的文化素質較低,導致其安全意識和技術水平也較低,一方面因為他們對農機生產安全的重要性認識不足,對違章后造成的交通事故后果沒有清楚的了解,因此在農機駕駛中常出現違章載人、未滿年齡駕駛等情況,甚至農機成為大部分農民出行的主要工具。另外一方面,農機駕駛員的培訓工作主要靠農機駕校完成的,但是部分培訓學校要求不嚴,課程安排不合理,或者是部分農機駕駛人員根本未接受過農機培訓,駕駛技術較低,最終導致安全問題的出現。
3.農業(yè)機械本身缺陷較多
農業(yè)機械本身存在的問題主要表現在四個方面:第一,農業(yè)機械經常有被私自改裝的情況,因為農民本身缺乏機械知識,改裝之后的農機存在的安全隱患較大;第二,受到經濟條件的限制,農民購買的農機往往價位較低,品質得不到保證,甚至部分農民圖便宜購買非法拼裝的車輛,安全隱患較多;第三,在農機的使用中對其維修和保養(yǎng)不重視,部分農機帶病作業(yè),會導致較多的安全隱患;第四,農機超期服役現象嚴重。
二、提高農機安全生產的對策
1.加強安全宣傳
安全宣傳工作能提高農機駕駛員的安全意識,有效降低安全事故的發(fā)生,相關部門要加強農機生產安全教育工作,通過廣播、電視和現場宣傳的方式,向農民宣傳農機安全生產的法律法規(guī),以案例法宣傳違章駕駛產生的后果,另外可通過舉辦培訓班的方式,讓農機駕駛員了解相關的法律知識,將“安全生產”的思想全面落實。
2.抓好農機安全源頭治理
抓好農機安全源頭的治理要注意三個方面:第一,要增加農機安全管理的投入,為農機安全管理部門配備相應的交通、通訊、技術檢測、事故處理等高科技裝備,定期進行農機管理人員的培訓,為順利開展農機安全監(jiān)管工作打好基礎。第二,要嚴格牌證管理,規(guī)范農機牌證辦法程序,堅決杜絕為非法車輛發(fā)牌證,實施嚴格的年檢標準,對存在問題的農機絕不姑息。第三,重視對駕駛員的考核和審查制度,農機培訓學校出入門檻要提高,在培訓中要加強實地模擬訓練,將農機駕駛中可能遇到的各種情況考慮進去,增強駕駛員的適應能力。
3.重視安全隱患排查工作
農機管理部門要深入到鄉(xiāng)村道路、田間場院等對無證、無牌的車輛和駕駛員進行徹底的清查,對于超過使用年限或者是拼裝的農機要堅決取締,發(fā)現違法載人、超速、酒駕、不參加年檢等情況要給予嚴厲的處理措施,另外對違規(guī)發(fā)牌證、違規(guī)培訓、偽造牌證等情況也要重點治理,從而將可能導致安全事故的因素排除。
4.農村地區(qū)設置警示標志
實踐證實,農村中交通安全警示標識缺乏是導致眾多安全事故出現的重要原因,因此在農機安全生產管理中要在村莊的主要入口處設置警示標志,設置安全線,人群密集的地方要安裝減速帶,給農機駕駛人員提醒,進而減少安全事故的發(fā)生。
三、結語
綜上所述,農機安全生產對于我國全面建設小康社會,發(fā)展農村經濟有非常重要的意義,針對農機生產過程中存在的安全問題,相關部門應該堅持“安全第一”的觀念,從教育、制度、投入等方面入手采取預防措施,加強對農機駕駛員的培訓工作,減少農機生產安全隱患。
參考文獻
[1]和建勇.農機安全生產存在的問題與對策[J].現代農業(yè)科技,2013(9)
關鍵詞代位求償權保險人第三人行使條件對象限制
作者簡介:竇瑩,江蘇經貿職業(yè)技術學院。
中圖分類號:D922.28文獻標識碼:ADOI:10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.10.170
經過二十多年的經濟與法律實踐,代位求償權制度作為保險法的基本內容之一,同時作為民法衍生的一項權利,在立法過程中得到了不斷的補充、修改和完善。但是,由于保險業(yè)是近幾年快速發(fā)展的新型產業(yè),保險法在社會生活中還處于較低水平,代位求償權的行使也就有了一定的局限性。第一,保險業(yè)屬于營利性組織,盡管保險人享有代位求償權,但在實際行使過程中保險人會使用較多的時間和金錢向第三人追償,這就影響了該企業(yè)自身的營利目的;第二,代位求償權在我國的立法中過于簡潔,在許多方面都存在爭議,比如代位求償權行使中的行使范圍,行使條件及限制都比較模糊,保險人認為在追償過程中存在頗多風險,從而使保險公司怠于行使代位求償權;第三,由于大眾關于保險法的法律意識較為薄弱,所以對于保險法中的代位求償權中保險人、被保險人與第三人三者關系并不明確,這就礙于該權利的行使,從而難于保障被保險人的利益?;谝陨显颍氤浞质贡kU求償權應用于社會實踐中,就必須明確該制度的相關概念,解決一些中間存在爭議。保險代位求償權為權益受損害的被保險人提供賠償,在這一方面體現了損害賠償原則,所以在行使這一權利時必須與保險服務的服務基點相吻合。本文會通過引用案例來明確保險代位求償權的概念、成立要件、行使條件及求償權的限制;分析和研究其中存在的一些法律問題;了解我國的代位求償制度,對現行制度中提出自己的觀點和建議。
一、保險代位求償制度的基本理論
(一)保險中代位求償的定義
根據我國《保險法》中對保險代位求償權有如下明確規(guī)定:“保險代位求償權又稱保險代位權,是指當保險標的遭受保險事故造成的損失,依法應由第三者承擔賠償責任時,保險公司自支付保險賠償金之日起,在賠償金額的限度內,相應地取得向第三者請求賠償的權利”。追溯保險代位求償這一權利,可以從民法這個總體系入手,它屬于民法里面一個法定的債權,是代位求償的一個分支,并獨自發(fā)展成熟起來,形成屬于自己的一個獨立的法律存在。從傳統(tǒng)民法理論來說,行使代位求償權這一債權的原因是因為債務人因過錯而應承擔的法律責任。
(二)保險中代位求償的性質
“保險代位權是各國保險法基于保險利益原則,為防止被保險人獲得雙重利益而公認的一種債權移轉制度”。因為保險法代位求償權是民法中代位求償的一個分支,所以一切行為準則以民法為依據,可以將保險代位求償權看作是民法在保險法中的具體應用。
針對保險代位求償權的獲取,每個國家每個學者對此都有不同的觀點。有些人認為當保險人依法支付賠償金之后,債權自動消滅,同時取得損害賠償權;有些人認為保險人支付被保險人賠償金之后,需要保險人同意,才能將損害賠償權轉移到自己手中。在我國,主要采用的是下面這一種說法,當保險人依法支付賠償金之后,不需要保險人的轉移、第三債務人的同意,即自動取得行使該權利、我國《保險法》、《海商法》中也有相關規(guī)定,因過錯第三人的責任導致被保險人權益受損,保險人依照被保險人的投保對其進行賠償。自賠償之日起,保險人可以依據賠償金額,在其賠償范圍內對過錯第三方行使損害賠償權利。當然,支付賠償金是保險人行使其權利的前提之一,另一個前提就是如果保險人在支付賠償金之前放棄對第三方的追償,保險人也就沒有向第三人使用損害賠償的權利。
二、保險代位求償的成立條件研究
(一)案例
2015年6月,國內某一家海爾專賣店根據客戶的需求,需要從深圳發(fā)往上海20臺冰箱。所以,海爾公司聯系某貨運公司,兩方簽訂運輸合同之后,海爾專賣店同時委托該運輸公司代其向中國平安險購買交通事故這一險種。處理事項之后,該貨運公司提取貨物,并安排司機小王運輸。當貨車快要開到上海,在某處告訴公路上與另一輛卡車司機發(fā)生車禍,導致其中5臺冰箱受損。經警察查明,該卡車司機張亮有嚴重的醉酒駕駛。在事故發(fā)生之后,海爾公司要求平安保險公司理賠。保險公司一直拒絕賠償,稱是卡車司機酒駕造成被保險人利益受損,應該由卡車司機所屬的運輸公司賠償,并對卡車司機所在的貨運公司提起訴訟。針對這個案例,到底誰該為海爾公司的損失做賠償呢?
(二)保險代位求償的成立要件
關于保險代位求償權的成立要件,各個學者對此有不同的看法,有的人認為行使該權利應由兩部分組成,即被保險人有要求第三方損害賠償的權利,保險人必須在支付賠償金之后才能行使代位求償權。有的人則認為行使保險代位求償權由三部分組成:第一,造成被保險人利益的損失必須在保險范圍內;第二,被保險人有直接向第三方追償的權利;第三,保險人必須以支付被保險人賠償金為前提。當然,也有的人認為行使保險代位求償權應由四部分組成:第一,因為第三方的過錯導致被保險人利益受損的,在保險范圍內的事故;第二,第三方沒有特殊身份,如親屬、直系關系;第三,必須以保險人支付賠償金為前提;第四,保險人向第三方追償的金額必須以支付被保險人賠償金為限。
綜合各位學者各自的觀點,總結起來最重要的兩個條件就是:一是被保險人享有對第三方索要損害賠償的權利;二是必須以保險人向被保險人支付賠償金為前提。對于其他方面的幾點,學術界尚存在爭議。
上述的案件屬于保險公司在交通運輸中的“代位求償”的法律問題,具體該有誰承擔賠償責任在該案件中存在異議。這種類型的案件在交通運輸險中屬于常見的保險合同糾紛。上述案件中存在的爭議就在于海爾專賣店、保險公司、卡車司機張亮以及其所屬的貨運公司四方之間的法律問題。
對于保險代位求償這一權利,我國《保險法》中有明文規(guī)定,:保險代位求償權又叫做保險代位權,由于第三方造成投保人投保標的的損害,根據法律規(guī)定應該由其承擔法律責任的,保險人自支付賠償金之日起,在支付賠償金的范圍內,依法向第三方追償的一種法定權利。這是一種法定的債權轉讓制度,保險人在支付賠償金之后,代位權自動轉移到自己手中,可以當第三方要求損害賠償。
平安保險公司是否可以直接起訴貨運公司呢?首先,我們要先明確保險代位求償權行使的成立條件,首先,被保險人有向過錯第三方要求損害賠償的權利,其次,造成被保險人保險標損害的緣由需是第三方因為過錯所造成的損害,該事故屬于保險事故內,像自然災害,洪水、地震等不在保險事故內;然后,保險人必須在支付被保險人賠償金之日起才會取得保險代位權,才能向第三方行使該權利;最后,保險人追償的金額必須在其支付的賠償金范圍之內。依據法律規(guī)定,符合上述條件,方才能正確的使用保險代位求償權。
對于這個案件,首先我們要明白一個問題就是卡車司機所造成的海爾專賣店權益的損害到底屬于個人還是其所屬的貨運公司?根據我國勞動法有關規(guī)定,受雇傭的雇員因個人重大原因、疏忽所造成的損害不屬于雇傭單位的賠償范圍,應由自己自行承擔。在此類案件中,卡車司機張亮因為自己嚴重酒駕造成海爾專賣店利益受損,所以第三方應屬于卡車司機而不是貨運公司。所以被告應是卡車司機張亮。下面就是針對保險代位求償成立條件進行分析,上述案例中,保險公司一直推脫責任,沒有向被保險人進行賠償,后面也是直接起訴過錯方,根據成立條件,保險公司在沒有支付賠償金的前提下就行使保險代位權,不符合法律規(guī)定,所以條件不成立。受理法院應該對保險公司的起訴不予受理,已經受理的應該撤訴。
根據各位學者對保險代位求償成立條件不同的觀點,再加上案例分析,我認為保險人要想行使保險代位求償權必須要滿足下面幾點:
1.被保險人有向第三方請求損害賠償的權利,造成保險標的的屬于保險事故,并且第三方有法律責任的。
2.保險人對被保險人已給付保險金。該條件是行使保險代位求償的實質要件。
3.代位求償權的金額以給付的賠償金額為限。
4.保險標的損失屬于保險事故。該條件是行使保險代位求償的必要條件。
三、保險代位求償的限制
(一)對象限制
1.保險代位求償權適用范圍的限制——不適用于人身保險。根據我國保險法中的規(guī)定,保險代位求償權只適用于財產險而不能用于人身保險。這一規(guī)定不僅在大陸體系,英美法系中都得到認可,而且在實際處理案件中也得到普遍應用。因為財產的損害可以估計價位,相對于財產險,人身傷害的預估是不好定位的,一個是具體的,一個是抽象的。所以為了避免在此類問題上的法律爭議,所以直接規(guī)定保險代位求償權只適用于財產險而不適用于人身保險。
2.保險代位求償權追償對象的限制。依據我國《保險法》第47條規(guī)定,第三人不得具有特殊身份。如,保險人不能對被保險人的家庭成員、直系親屬行使損害賠償權。但是也有例外,如果被保險人的家庭成員或其直系親屬存在故意行為,所造成被保險人權益受損的,保險人可以對其行使損害賠償的權利。
(二)時效限制
我國關于保險代位求償的時效問題并沒有作出明確規(guī)定。各地法院在處理案件時也有不同的看法。理論和實踐不能很好地吻合,著重在于訴訟的起算點和訴訟期間這兩個問題上有很大的出入。對于時效期間,因為代位求償屬于債權的一種,所以保險代位求償的時效期間與法定債權的時效期間一致。對于起算點,各個地方在處理案件的過程中有不同的審理,其中在實踐中主要有兩種觀點,一是以保險人知道或應當知道保險事故發(fā)生之日作為起算點;二是保險人向被保險人給付賠償金之日起計算。
我認為以保險人知道或應當知道保險事故發(fā)生之日作為起算點比較好,原因如下:
1.發(fā)生保險標的損害時,被保險人的利益遭受損失,有向第三責任人追償的權利,當保險人向被保險人支付賠償金時,該權利轉移,由保險人代為行使,保險代位求償權并不因受主體影響而影響。第三人雖不能因此而受利,但也不會因此而受害。
2.如果把保險人向被保險人給付賠償金之日開始計算,會使保險人怠于行使保險代位求償權,保險人會拖延向被保險人支付賠償金,對被保險人不利。如果保險人知道是以保險事故發(fā)生之日起作為起算點,必然會盡快予以賠償,從而使被保險人能夠得到及時的賠付。
四、完善我國保險代位求償權的相關法律法規(guī)
隨著我國經濟的飛速發(fā)展、法治建設的不斷深入,保險法也在日益發(fā)展中走向成熟。2015年全國人民大表大會中通過了關于《中華人民共和國保險法》的相關修訂,這次的修改使內容更加具體和操作性更強,但仍存在不少問題,針對此提出以下幾點建議:
(一)增加保險代位求償權的適用范圍
根據我國保險法中的規(guī)定,保險代位求償權只適用于財產險而不能用于人身保險。我國保險法理論界認為,由于代位追償是損害賠償原則衍生出來的權利,所以代位追償和損害賠償權利只適用于財產險,而不適用于人身險中,因為人身保險的投保標的無法估量人的身體價值。所以當第三人對投保人造成人身的損害,被保險人可以獲得更多的權益而不用轉讓權益,可以取得代位追償權。因此,我國保險法把代位求償權放在財產險中,并且明文規(guī)定該權利不得使用在人身保險中,在人身保險中完全排除了其適用的可能性。隨著保險法的不斷完善,這一法律規(guī)定也在一定程度上受到了很大的沖擊,一些學者對此持反對態(tài)度,認為我國《保險法》第68條的規(guī)定,完全排除人身險過于絕對化和單一化。而且,分析世界各國的立法,英國的相關法律規(guī)定,醫(yī)療費用保險可以認為是補償保險,保險人能夠行使代位追償權;德國的理論和實踐一致認為,保險代位權對意外傷害保險或者健康保險可以適用;美國,部分加州對于健康保險和意外傷害險原則上法律并沒有明文規(guī)定,但法官在實際審理案件的過程中,會根據實際情況,如果保險人和被保險人之間有約定追償權權利轉移的,會采取更加寬容的態(tài)度,因此健康保險和意外傷害險之中有約定代位權轉移的,保險人可以行使追償的權利。綜上所述,筆者認為我國新保險法對于保險代位權的適用范圍的限制并非明智之舉,應當賦予上述保險當事人以約定保險代位權,我國可以在第68條后補充“有關醫(yī)療費用保險的代位求償權,當事人另有約定的除外”。
(二)明確保險代位求償權的轉移程序
對于保險人關于代位求償權權利的取得方式,我國法律明確規(guī)定,自保險人依照保險合同,賠償被保險人賠償金之日起,即自動取得該權利。對于這一問題,世界立法體系主要有兩種說法,一是“當然代位主義”,保險人應以向被保險人支付賠償金為前提條件,即保險人自動取得追償權,無需被保險人的轉讓和第三人的同意;另一種說法就是“請求代位主義”,即保險人依照法律規(guī)定,按照保險合同支付賠償金之后,不能立刻取得代位權,中間需要被保險人將其享有的向第三人索要賠償的權利轉移給保險人,有一個程序的交接之后,保險人方可行使保險代位求償權。根據上述兩種說法,可以知道我國采用的是“當然代位主義”,由于保險人在支付賠償金之后自動取得債權,在保險人與被保險人之間,第三方該向誰賠償,這個對象模糊不清,與此同時還會出現在第三人既該向投保人賠償又該向保險人賠償的情況下,履行多少賠償義務不清楚,針對其中存在的問題,“請求代位主義”正好可以解決這個問題,所以筆者認為我國應該行使“請求代位主義”,明確保險人與被保險人之間債權的轉移程序,方便責任第三方履行賠償義務。
(三)加強保險代位求償權的保障機制
保險行業(yè)在我國處于一個新興發(fā)展的行業(yè),關于保險的法律法規(guī)也是初步應用于社會實踐中,所以,由于我國在保險法方面的法律知識普及不全面,造成了保險公司在實際中常輕視運用法律手段來維護自身的利益,僅僅是重視增加公司的業(yè)務量,而忽略了適用保險代位求償權來保障自己的權益。與此同時,由于我國在保險法這方面的法律體系不完善,理論與實踐相沖突,也導致了保險公司怠于行使保險代位求償權,影響了保險企業(yè)的利益,所以我國應加強保險代位求償權實現的保障機制。其一,應該提高保險公司廣大員工尤其是領導干部的法律意識。只有清楚的認識了解法律,才可通過法律來保障自己的權益,充分發(fā)揮保險代位求償權存在的意義和價值;其二,保險公司應成立一個專門的代位求償部門,里面的員工應既精通保險業(yè)務,又精通法律,這樣才可以將該權利落實到實處。隨著人們的保險意識加強,加上保險事故的頻繁發(fā)生,保險企業(yè)又日益商業(yè)化,所以更應該成立一個專門的部門來維護自身的經濟利益;其三,保險企業(yè)應該形成自己的一種特有文化,對于這個保險代位求償權,可以說除了保障被保險人的利益,也保障了保險人的利益,不會讓保險公司蒙受損失。因此,保險企業(yè)應該建立一套完整的、科學的、合理的保險代位求償權工作制度,以充分發(fā)揮該制度存在的價值,為社會主義市場經濟保駕護航。